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    金融工具法律适用中最密切联系原则的适用

    发布时间:2019-06-14 来源:www.boshuolunwen123.com  作者:博硕论文辅导网

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    金融工具法律适用中最密切联系原则的适用

          《罗马条例I ))将在多边交易系统中订立的合同排除在消费者惯常居所地法的适用范围以外。魂09根据《罗马条例I ))第4条,如果当事人双方没有选择适用于合同的法律,则将直接依第4条第1款中所列举的一系列特定合同的法律适用规则,或依第二款规定的特征性履行方法确定准据法。若当事人没有选择合同准据法,另外一个国家的法律更便利于在多边交易系统上进行金融工具交易的众多当事人合同的缔结和履行,则该国法律应得以适用,而不适用特征性履行义务方所在地法。峨’。由于在多边交易系统上进行金融工具交易的当事人不论是买方还是卖方都很多,难以统一确定特征性履行义务方,因而以该多边交易系统所适用的法律作为最密切联系的法律适用于合同。这一条用特别规定的方式确定了“最密切联系原则”在多边交易系统中缔结的合同法律适用中的地位。

    一、最密切联系原则适用于金融工具交易的合理性

        在国际统一私法规则中,没有关于金融工具交易(包括证券、股票等)的特殊法律适用规则,这意味着除非当事人合意选择,合同适用的法律应为银行开户行所在地法或卖方惯常居所地国法,或与合同有最密切联系的法律。‘”而《罗马条例I》中的规则确定了最密切联系原则在通过多边交易系统进行的金融工具交易中的适用,该规则的合理性在于承认了与合同具有最密切联系的不是卖方惯常居所地,而是多边交易系统所在地,或称金融市场所在地。

        该规则的合理性在于三点,首先,该规则保证了金融市场在有关市场组织与监管的公法事务方面和市场交易的私法事务方面都适用同一国家的法律,避免了法律适用不一致造成交易成本的增加,且有利于保证法律秩序的稳定。‘’2其次,金融市场的特点之一,就是不考虑交易当事人的身份、国籍或惯常居所地而对交易适用同一个法律。金融市场通常是高度组织化的市场,对于在市场内部的所有参与人和交易适用一系列通行规则,因而金融市场内所缔结和履行的合同都适用同一个法律比较合理,即金融市场所在地法,亦即上文所称之多边交易系统所在地法。再次,金融市场通常是一种匿名市场,买卖双方在大多数交易中并不了解对方的情况,在这种情况下,单方面的适用卖方惯常居所地法难以平衡双方当事人的权利义务关系。适用具有最密切联系的金融市场的法律更有利于交易的可预见性。

    二、金融工具准据法的确定标准

        有关金融工具适用的准据法的确定标准,在《罗马条例I》第4条第1款h项中规定了连接点是合同须“缔结于”特定的金融市场,且该金融市场适用单一的法律。该规定确定了适用于金融市场的法律同样适用于在该市场中缔结的合同。但《罗马条例I》不能确定具有公法性质的金融市场规制法律,这条规定仅是意图在金融市场规制法和合同准据法之间建立一种联系,亦即适用同一国家的法律。

        为确定某一金融市场所适用的法律,可以买卖双方准入该金融市场多边交易系统所依据的法律,或授权和监管该金融市场的主管机关所在地法作为标准。从表面上看,这使得《罗马条例I ))第3条有关当事人选法自由的规定显得多余,例如当经纪人准备在某金融市场进行交易之时,其应当预见到所有签订的合同可能都将适用金融市场所在地法。此外,即使有组织的金融市场适用单一的法律,对于该市场的准入则须符合相关国家的公法或监管规则(包括监管机关职权、市场准入规则、市场操作规则等)913a《罗马条例I ))第4条第1款h项规定在私法方面,金融市场中的交易也应适用同样的法律。即使金融市场是由不同的内国市场所组成,其所有交易也应当适用同样的法律,亦即在多边交易系统中的交易应适用相同的法律。

        如上所述,为保证跨国金融市场的正常运行,需要所有交易都适用同一个法律,这也解释了为什么将在多边交易系统中所订立的合同排除适用消费者惯常居所地国法。‘’‘如果在跨国金融市场中的交易必须适用不同国籍的消费者惯常居所地国法,而且不能以合同改变该法律适用,那么该市场就可能陷入复杂的法律适用问题中而难以正常的运营。因而在《罗马条例I ))的序言中也强调:“应确保在这种多边交易系统中或者与这种系统的经营者订立的合同所适用的法律规则不受消费者的惯常居所地国法影响。”‘,5

        但在很多国家的实践中,《罗马条例I ))第6条第4款e项的规定似有多余之嫌。通常个人消费者在进行金融投资之时很少直接的与证券交易所订立合同进行交易,而是通过经纪人或其他金融中间机构的形式,以经纪人的名义与证券交易所进行交易。而这些经纪人和金融中间机构并不能被界定为消费者,也不得利用其客户的身份寻求额外保护。因而在这种情况下缔结的合同不符合《罗马条例I))第6条第一款消费者合同的范畴。在跨国金融市场的某些领域,消费者也可能直接参与交易,或者虽然消费者借助金融中间机构进行交易,该金融中间机构以消费者的名义代理交易,在这种情况下,合同的主体一方仍属于消费者的范畴。9lfi((罗马条例I》第6条第4款存在的重要性就在于给予跨国金融交易合同法律适用的确定性,不因客户的消费者身份而发生法律适用的变化。

    三、金融工具“国外服务”标准的界定

        上文分析了在《罗马条例I ))中,消费者保护不适用于金融工具合同或该金融工具的公开发行,但很多由银行所提供的有关金融工具的交易具有私人合同的性质,那么如何对其法律适用进行规制呢?

    对此,《罗马条例I ))第6条第4款a项规定了消费者惯常居所地法不适用于“专门”在消费者的惯常居所地国之外提供服务的合同。上述条款中“专门”(exclusively)这一用语表明了经营者只要在消费者的惯常居所地提供服务的任何一部分,消费者保护规则就将得以适用,而不用考量在消费者的惯常居所地之内和之外所提供服务的比例有多少。但是在跨国银行业中,关于“跨国服务”的内容难以界定,而且对于服务提供的地点也容易模棱两可,给法律适用带来了困难。

    原文地址:https://www.boshuolunwen123.com/ckjr_lunwen/cz_lunwen/20731.html,如有转载请标明出处,谢谢。 您可能在寻找关于财政学论文方面的范文,您可以到财会金融论文频道查找。

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