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    证券服务机构监管完善路径研究综述

    发布时间:2020-09-07 来源:www.boshuolunwen123.com  作者:博硕论文辅导网

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    证券服务机构监管完善路径研究综述

        那么究竟该如何规制或约束证券服务机构,监管者到底该如何施策,有何灵丹妙药能做到药到病除呢?面对当前证券服务机构面临的问题,监管者所起的作用主要是规制,口本学者金泽良雄(1961)把规制定义为“国家干预”,其中包括消极的干预和积极的干预,另外还包括强权性干预和非强权性干预,金泽良雄认为,公共规制是在市场经济体制条件下,以矫正或改善市场机制内在的问题为目的,政府干预和干涉经济主体活动的行为。而植草益教授认为,通常意义上的规制,是依据一定的规则对特定社会的个人和特定经济主体的活动进行限制的行为。国内学者对规制经济学的研究也大多以此为出发点。

        从证券服务机构本身来探讨监管问题,乔安妮·凯勒曼、雅各布·德汗、费姆克·德弗里斯等人站在金融监管的角度就“何为高质量的监管”进行了详细探讨‘4,迈克尔·霍夫曼等人主要从就财务服务行业中的信托责任和冲突,财务报告中的道德问题等问题进行了讨论。‘与但是,国内证券服务机构研究的先锋耿利航教授在《中国证券市场中介机构的作用与约束机制一一以证券律师为例证的分析》一书中以证券律师为切入视角认为责任约束机制是解决这一问题的关键,如果证券法所规定的信誉和责任两种约束机制无法得到真正的贯彻执行,监管者又对行政处罚不作为的情况下,仅仅依靠道德的说教无法实现证券服务机构归位的目标,最终必须依靠责任制度的真正执行。同时以律师的作用与约束机制为例,说明以“计划”和管制为中心的法律最终可能形成任何规则都无法发挥作用的真空状态。因此证券市场应当放松管制,消除垄断,促进竞争。

        而具体到责任认定,周友军则通过会计师专家责任的视角认为证券服务机构即使在遵守了执业准则的情况下亦不能免除对第三人的过错责任,对于证券服务机构民事责任的认定发展,从传统的合同法进入到侵权法,是会计师法律责任规则的第一个突破性发展‘7,刘燕教授对于以会计师为代表的证券服务机构职业活动的两套规范一一法律规则与职业标准之间的冲突进行了分析,认为与“履行审计程序”相对的“职业谨慎”,正是法律上的“合理的注意”内涵,“合理谨慎”正是调和会计职业利益与社会公共利益的契合点。‘8郭雳着重从证券市场服务机构的职责配置角度入手,对证券服务机构的法律职责进行了明确定位,认为在证券服务机构与发行人或上市公司之间,宜坚持连带责任原则,但应明确前者的免责事由,而在各服务机构之间,独立判断基础上的分工合作及区分责任或是更好的选择,‘9推崇在证券律师行业建立一个更加科学的付费模式,让金融中介不再为投资者的利益所捆绑,20甘培忠、孔令君同样认为服务机构需明晰其规范执业的专业人、咯守独立的看门人、自担风险的责任者的基本定位进行执业,蒋大兴、沈晖认为,保荐合谋的利益墙需要立足实践理性,从保荐人选任机制的“去私人化”改革入手,由私人选择转为公共选择,2‘主要从保荐人的委托模式入手,重构委托代理关系来打破其利益合谋。李炜、李婉丽认为独立性是看门人制度发挥作用的核心,也是极易导致利益冲突的关键,看门人制度之间是异质共生与互补的关系,因此,着重强调与“看门人”相关的制度构建,而非单一的“看门人”角色发挥。22。

        而从另一个角度分析,即监管者的角度分析,要保证监管的效果,洪艳蓉从证券服务机构的特质入手,认为金融监管的核心原则与要求是应当保持监管的独立性23,陈岱松从金融监管法制的伦理性规则出发对金融监管制度的价值取向进行了重新定义24,韩朝祁2与、楼晓26、李响玲27的研究都认为除政府监管之外,自律管理是完善证券市场风险防范的重要一环。

        对于监管,也有学者提出了质疑,詹姆斯·R.巴斯、小杰勒德·卡普里奥等人则认为是监管者增加了金融系统的脆弱性,危机甚至是由监管者引发的,28因此,究竟该如何对待监管,对监管应该给与何种期待,对未来可能面临的监管不确定性等问题都是我们需要注意的。

        虽然国外对于证券服务机构的理论研究甚至改革实践都有近百年的历史,但是基于我国证券市场发展起步晚的现实,理论更新以及实践配套等都与国外有较大差距,尤其是对证券服务机构的系统监管法律法规仍处于空白,目前对于证券服务机构的监管多处于零散状态。我们一方面要借鉴国外发展的有益经验,同时也要结合我们自己的客观现实情况,有的放矢的进行改革,避免一味追赶国外改革步伐、照搬照抄,如此反而会降低证券服务机构的监管适应性,对于证券服务机构的规范发展、对证券市场的持续稳定都是有弊无利的。证券服务机构是近年来证券法学乃至民商法学研究中较为热点的领域,得益于市场经济建设与法治建设的发展,但由于目前整个证券市场的监管甚至治理既缺乏明确的改革方向,也缺少除旧革新的经验,在摸着石头过河的过程中对于证券服务机构的功能发挥及监管问题的认识难免出现分歧甚至错误。

     

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